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2020年4月8日司法考試歷年真題解析2014:民法多選題

2020-4-8 10:51| 發布者: admin| 查看數: 520| 評論數: 0|來自: 搜狗律師

摘要: 51.甲以20萬元從乙公司購得某小區地下停車位。乙公司經規劃部門批準在該小區以200萬元建設觀光電梯。該梯入梯口占用了甲的停車位,乙公司同意為甲置換更好的車位。甲則要求拆除電梯,并賠償損失。下列哪些表述是錯誤 ...

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 51.甲以20萬元從乙公司購得某小區地下停車位。乙公司經規劃部門批準在該小區以200萬元建設觀光電梯。該梯入梯口占用了甲的停車位,乙公司同意為甲置換更好的車位。甲則要求拆除電梯,并賠償損失。下列哪些表述是錯誤的?( )

a.建電梯獲得規劃部門批準,符合小區業主利益,未侵犯甲的權利

b.即使建電梯符合業主整體利益,也不能以損害個人權利為代價,故應將電梯拆除

c.甲車位使用權固然應予保護,但置換車位更能兼顧個人利益與整體利益

d.電梯建成后,小區尾房更加暢銷,為平衡雙方利益,乙公司應適當讓利于甲

【答案】abd

【解析】本題考核民事權利的保護與限制、民事責任。

選項a說法錯誤。《物權法》第4條規定,國家、集體、私人的物權和其他權利人的物權受法律保護,任何單位和個人不得侵犯。本案中,甲購買了停車位,享有該停車位的所有權,乙公司建造的電梯占用了甲的停車位,侵犯了甲的物權。

選項b說法錯誤,選項c說法正確。《物權法》第7條規定,物權的取得和行使,應當遵守法律,尊重社會公德,不得損害公共利益和他人合法權益。本案中,乙公司經批準花了200萬元來建設觀光電梯,符合業主的整體利益,而且同意為甲置換更好的車位,甲的損失已經得到補償,如果甲堅持要拆除電梯,則是濫用權利,有損公共利益。

選項d說法錯誤。乙公司給甲置換了更好的車位,已經彌補了甲的損失,民事責任的性質主要是補償性的,甲不能再要求額外的利益。

52.下列哪些情形下,甲公司應承擔民事責任?( )

a.甲公司董事乙與丙公司簽訂保證合同,乙擅自在合同上加蓋甲公司公章和法定代表人丁的印章

b.甲公司與乙公司簽訂借款合同,甲公司未蓋公章,但乙公司已付款,且該款用于甲公司項目建設

c.甲公司法定代表人乙委托員工丙與丁簽訂合同,借用丁的存款單辦理質押貸款用于經營

d.甲公司與乙約定,乙向甲公司交納保證金,甲公司為乙貸款購買設備提供擔保。甲公司法定代表人丙以個人名義收取該保證金并轉交甲公司出納員入賬

【答案】abcd

【解析】本題考核表見代理、法人責任。《合同法》第49條規定,行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效。

選項a正確。乙作為董事,訂立保證合同構成無權代理,但從善意第三人的角度看,乙是甲公司董事,應有一定的經營管理權限,而且合同上加蓋了甲公司的公章和法定代表人丁的印章,丙公司有理由相信其有代理權,構成表見代理,甲公司應承擔民事責任。

選項b正確。根據相關司法解釋的規定,企業之間的借款合同無效。雖然甲公司與乙公司簽訂的借款合同無效,但因合同無效而導致的返還財產、賠償損失等責任,甲公司照樣應當承擔。

選項c正確。甲公司的員工丙作為甲公司的代理人與丁訂立合同,甲公司應當承擔合同責任。

選項d正確。甲公司的法定代表人雖以個人名義收取保證金,但以甲公司名義入賬,甲公司應當承擔責任。

53.甲、乙之間的下列哪些合同屬于有效合同?( )

a.甲與丙離婚期間,用夫妻共同存款向乙公司購買保險,指定自己為受益人

b.甲將其宅基地抵押給同村外嫁他村的乙用于借款

c.甲將房屋賣給精神病人乙,合同履行后房價上漲

d.甲駕車將流浪精神病人撞死,因查找不到死者親屬,乙民政部門代其與甲達成賠償協議

【答案】ad

【解析】本題考核合同的效力。

選項a正確。甲、丙夫妻存款屬于夫妻共同共有財產。雖然購買保險不屬于《婚姻法解釋一》第17條規定的夫妻一方有權獨立處分夫妻共同財產的情形。但貨幣屬于特殊財產,占有即所有。甲用夫妻共同存款向乙保險公司購買保險,甲對所用貨幣應視為有權處分,保險合同有效。

選項b錯誤。根據《物權法》第184條第(二)項的規定,宅基地不得抵押。甲將宅基地使用權抵押的行為違反了法律的強制性規定,無效。

選項c錯誤。精神病人可能是無行為能力人或限制行為能力人,其訂立的房屋買賣合同無效或效力待定,并非有效合同。

選項d正確。《民法通則》第17條

第1、3款規定,無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人,由下列人員擔任監護人:(一)配偶;(二)父母;(三)成年子女;(四)其他近親屬;(五)關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監護責任,經精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的。沒有第一款規定的監護人的,由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監護人。由于未查找到該流浪精神病人的親屬,此時,精神病人所在單位或住所地的居委會、村委會或者民政部門可作為其監護人,民政部門作為監護人代被監護人與甲達成的賠償協議有效。

54.甲為自己的車向乙公司投保第三者責任險,保險期間內甲車與丙車追尾,甲負全責。丙在事故后不斷索賠未果,直至事故后第3年,甲同意賠款,甲友丁為此提供保證。再過1年,因甲、丁拒絕履行,丙要求乙公司承擔保險責任。關于訴訟時效的抗辯,下列哪些表述是錯誤的?( )

a.甲有權以侵權之債訴訟時效已過為由不向丙支付賠款

b.丁有權以侵權之債訴訟時效已過為由不承擔保證責任

c.乙公司有權以侵權之債訴訟時效已過為由不承擔保險責任

d.乙公司有權以保險合同之債訴訟時效已過為由不承擔保險責任

【答案】abcd

【解析】本題考核訴訟時效。

選項a說法錯誤。甲因侵權給丙造成損失,丙對甲的訴訟時效期間為2年,自丙知道或者應當知道權利被侵害之日起算。兩年期間因丙不斷向甲索賠,導致丙對甲的訴訟時效數次中斷,自中斷的事由消除后,重新起算2年。第三年甲同意賠款又導致該債權訴訟時效中斷,重新起算2年。因此,丙對甲的訴訟時效未經過。

選項b說法錯誤。甲同意賠款時,丁為甲的債務提供擔保。因甲對丙的債務訴訟時效未過,保證人丁并不享有訴訟時效經過的抗辯權。

選項c說法錯誤。保險責任的訴訟時效由保險法規定,與侵權責任的訴訟時效沒有必然聯系。

選項d說法錯誤。《保險法》第26條第1款規定,人壽保險以外的其他保險的被保險人或者受益人,向保險人請求賠償或者給付保險金的訴訟時效期間為二年,自其知道或者應當知道保險事故發生之日起計算。本案中的保險屬于責任險,是財產險的一種,應當適用兩年訴訟時效。但對于責任險的訴訟時效的起算點,即何謂保險事故發生,《保險法》并沒有明確界定。在理論界和實務界存在爭議,但主流觀點認為所謂“保險事故發生”并非被保險人造成第三者損害之時,而是被保險人承擔責任時。因此,責任險的訴訟時效應從被保險人對第三者承擔的賠償數額確定之日甚至被保險人賠償第三者之日起開始計算。根據此觀點,在本案中從賠償數額確定之日起至要求保險公司承擔保險責任時止并未超過兩年。

55.葉某將自有房屋賣給沈某,在交房和過戶之前,沈某擅自撬門裝修,施工導致鄰居趙某經常失眠。下列哪些表述是正確的?( )

a.趙某有權要求葉某排除妨礙

b.趙某有權要求沈某排除妨礙

c.趙某請求排除妨礙不受訴訟時效的限制

d.趙某可主張精神損害賠償

【答案】abc

【解析】本題考核相鄰權、排除妨害請求權、精神損害賠償請求權。

選項a、b正確。《物權法》第84條規定,不動產的相鄰權利人應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的原則,正確處理相鄰關系。本案是一個相鄰關系的案件。而排除妨害請求權,是指物權人在物權遭受不法妨害時請求去除妨害的權利。本案中,趙某的鄰居葉某房屋施工對趙某的生活帶來了重大妨害,趙某基于物權以及相鄰關系的有關規定,可以請求排除妨害。至于請求的對象,由于房屋尚未過戶,所有權人仍然是葉某,因此趙某可以向葉某提出請求。同時,由于沈某直接造成了妨害的產生,趙某可以向沈某提出請求。

選項c正確。排除妨害是一種物權請求權,只要妨害存在,就可以提出,不受訴訟時效的限制。

選項d錯誤。《侵權責任法》第22條規定,侵害他人人身權益,造成他人嚴重精神損害的,被侵權人可以請求精神損害賠償。本案中,雖然施工導致了沈某失眠,但并沒有給他造成嚴重的精神損害,不可以主張精神損害賠償。

56.2013年2月,a地塊使用權人甲公司與b地塊使用權人乙公司約定,由乙公司在b地塊上修路。同年4月,甲公司將a地塊過戶給丙公司,6月,乙公司將b地塊過戶給不知上述情形的丁公司。下列哪些表述是正確的?( )

a.2013年2月,甲公司對乙公司的b地塊享有地役權

b.2013年4月,丙公司對乙公司的b地塊享有地役權

c.2013年6月,甲公司對丁公司的b地塊享有地役權

d.2013年6月,丙公司對丁公司的b地塊享有地役權

【答案】ab

【解析】本題考核地役權。

選項a正確。2013年2月,甲、乙公司通過約定,甲公司可以在乙公司的b地塊上修路,甲公司獲得地役權。

選項b正確。《物權法》第164條規定,地役權不得單獨轉讓。土地承包經營權、建設用地使用權等轉讓的,地役權一并轉讓,但合同另有約定的除外。第166條規定,需役地以及需役地上的土地承包經營權、建設用地使用權部分轉讓時,轉讓部分涉及地役權的,受讓人同時享有地役權。據此可知,2013年4月,甲公司將a地塊過戶給丙公司,地役權作為從權利,隨土地使用權轉讓而轉讓,轉讓后丙公司對乙公司的b地塊享有地役權。

選項c錯誤。2013年4月,甲公司已經將其a地塊轉讓給丙公司,因此,自2013年4月以后甲公司不再對b地塊(無論該地塊屬于誰所有)享有地役權。

選項d錯誤。《物權法》第158條規定,地役權自地役權合同生效時設立。當事人要求登記的,可以向登記機構申請地役權登記;未經登記,不得對抗善意第三人。本案中,地役權并未登記,因此不得對抗善意第三人丁,故丙公司不得對善意的丁公司享有地役權。

【提示】部分老師認為此題司法部給的答案有問題,認為對《物權法》第158條的規定,應這樣理解:雖未登記,但地役權本身仍然是存在的,并不因供役地主體發生變化而直接消滅,只是丙不能向丁主張地役權而已。故本題的正確答案應該是abd.

57.甲向乙借款,丙與乙約定以自有房屋擔保該筆借款。丙僅將房本交給乙,未按約定辦理抵押登記。借款到期后甲無力清償,丙的房屋被法院另行查封。下列哪些表述是正確的?( )

a.乙有權要求丙繼續履行擔保合同,辦理房屋抵押登記

b.乙有權要求丙以自身全部財產承擔擔保義務

c.乙有權要求丙以房屋價值為限承擔擔保義務

d.乙有權要求丙承擔損害賠償責任

【答案】cd

【解析】本題考核抵押權的設立。

選項a錯誤。《物權法》第185條第1款規定,設立抵押權,當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。《物權法》第15條規定,當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同,除法律另有規定或者合同另有約定外,自合同成立時生效;未辦理物權登記的,不影響合同效力。本案中,丙、乙約定以自有房屋擔保該筆借款。丙僅將房本交給乙,未按約定辦理抵押登記。抵押合同是有效的,但抵押權未設立。另外,《物權法》第184條第(五)項規定,依法被查封、扣押、監管的財產不得抵押。后來丙的房屋被法院另行查封,因此,不可能再辦理抵押登記。又根據《合同法》第110條第(一)項的規定,當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定,對方可以要求履行,但該非金錢債務屬于法律上或者事實上不能履行的,對方不能再要求履行。據此可知,乙無權要求丙辦理房屋抵押登記。

選項b錯誤,選項c正確。既然不能辦理房屋抵押登記,乙只能依據抵押合同要求丙承擔違約責任,而違約責任是一種補償責任,丙的責任范圍不應當超過因自己違約給乙造成的損失,因此乙不能要求丙以全部財產承擔責任而只能以房屋價值為限承擔責任。

選項d正確。由于丙違約未辦理抵押登記,給乙造成了損失,因此,乙有權要求丙承擔損害賠償責任。

58.甲向乙借款,欲以轎車作擔保。關于擔保,下列哪些選項是正確的?( )

a.甲可就該轎車設立質權

b.甲可就該轎車設立抵押權

c.就該轎車的質權自登記時設立

d.就該轎車的抵押權自登記時設立

【答案】ab

【解析】本題考核動產抵押、動產質押。

選項a正確,《物權法》第208條第1款規定,為擔保債務的履行,債務人或者第三人將其動產出質給債權人占有的,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形,債權人有權就該動產優先受償。本案中,轎車可以用來質押。

選項b正確,選項d錯誤。《物權法》第188條規定,以本法第一百八十條第一款第四項、第六項(交通運輸工具)規定的財產或者第五項規定的正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押權自抵押合同生效時設立;未經登記,不得對抗善意第三人。據此可知,甲可以就該轎車設立抵押權,且該抵押自抵押合同簽訂之日起設立,登記只是對抗要件。

選項c錯誤。《物權法》第212條規定,質權自出質人交付質押財產時設立。

59.債的法定移轉指依法使債權債務由原債權債務人轉移給新的債權債務人。下列哪些選項屬于債的法定移轉的情形?( )

a.保險人對第三人的代位求償權

b.企業發生合并或者分立時對原債權債務的承擔

c.繼承人在繼承遺產范圍內對被繼承人生前債務的清償

d.根據買賣不破租賃規則,租賃物的受讓人對原租賃合同的承受

【答案】abcd

【解析】本題考核債的法定移轉。

選項a正確。《保險法》第60條第1款規定,因第三者對保險標的的損害而造成保險事故的,保險人自向被保險人賠償保險金之日起,在賠償金額范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償的權利。據此可知,保險人對第三人的代位求償權是一種法定的債權移轉。

選項b正確。《合同法》第90條規定,當事人訂立合同后合并的,由合并后的法人或者其他組織行使合同權利,履行合同義務。當事人訂立合同后分立的,除債權人和債務人另有約定的以外,由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權,承擔連帶債務。據此可知,企業發生合并或者分立時債權債務也是一種法定移轉。

選項c正確。《繼承法》第33條第1款規定,繼承遺產應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務,繳納稅款和清償債務以他的遺產實際價值為限。超過遺產實際價值部分,繼承人自愿償還的不在此限。據此可知,繼承人在獲得遺產的范圍內有為被繼承人償還債務的義務,也是法定的債務移轉。

選項d正確。《合同法》第229條規定,租賃物在租賃期間發生所有權變動的,不影響租賃合同的效力。此是關于買賣不破租賃的規定,買賣不破租賃,租賃物的受讓人應當承擔承租人在租期內繼續承租的義務,同時有權收取租金,這也是債權債務的法定移轉。

60.某律師事務所指派吳律師擔任某案件的

一、二審委托代理人。第一次開庭后,吳律師感覺案件復雜,本人和該事務所均難以勝任,建議不再繼續代理。但該事務所堅持代理。一審判決委托人敗訴。下列哪些表述是正確的?( )

a.律師事務所有權單方解除委托合同,但須承擔賠償責任

b.律師事務所在委托人一審敗訴后不能單方解除合同

c.即使一審勝訴,委托人也可解除委托合同,但須承擔賠償責任

d.只有存在故意或者重大過失時,該律師事務所才對敗訴承擔賠償責任

【答案】ac

【解析】本題考核委托合同。

選項a、c正確,選項b錯誤。《合同法》第410條規定,委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責于該當事人的事由以外,應當賠償損失。據此可知,委托合同雙方當事人都享有任意解除權,只是給對方造成損失應當賠償。

選項d錯誤。《合同法》第406條第1款規定,有償的委托合同,因受托人的過錯給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。無償的委托合同,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。本題中沒有表明是有償還是無償委托,兩種情況都有可能。

61.甲乙約定賣方甲負責將所賣貨物運送至買方乙指定的倉庫。甲如約交貨,乙驗收收貨,但甲未將產品合格證和原產地證明文件交給乙。乙已經支付80%的貨款。交貨當晚,因山洪暴發,乙倉庫內的貨物全部毀損。下列哪些表述是正確的?( )

a.乙應當支付剩余20%的貨款

b.甲未交付產品合格證與原產地證明,構成違約,但貨物損失由乙承擔

c.乙有權要求解除合同,并要求甲返還已支付的80%貨款

d.甲有權要求乙支付剩余的20%貨款,但應補交已經毀損的貨物

【答案】ab

【解析】本題考核買賣合同中的風險轉移、違約責任。

選項a正確。《合同法》第142條規定,標的物毀損、滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔,交付之后由買受人承擔,但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。該法第147條規定,出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的,不影響標的物毀損、滅失風險的轉移。本案中,賣方甲負責將所賣貨物運送至買方乙指定的倉庫。甲已如約交貨,因此風險應由乙承擔。貨物因洪水造成的損失乙承擔,余款20%應當支付給甲。

選項b正確。《合同法》第136條規定,出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關單證和資料。本案中,甲未將產品合格證和原產地證明文件交給乙,構成違約。

選項c錯誤。甲未交付合格證和原產地證明,雖然違約,但沒有達到“不能實現合同目的”的程度,不構成根本違約,乙無權要求解除合同。

選項d錯誤。由于貨物毀損滅失的風險由乙承擔,因此甲有權要求乙支付20%的貨款,無需補交貨物。

62.王琪琪在某網站中注冊了昵稱為“小玉兒”的博客賬戶,長期以“小玉兒”名義發博文。其中,署名“小玉兒”的《法內情》短文被該網站以寫作水平不高為由刪除;署名“小玉兒”的《法外情》短文被該網站添加了“作者:王琪琪”字樣。關于該網站的行為,下列哪些表述是正確的?( )

a.刪除《法內情》的行為沒有侵犯王琪琪的發表權

b.刪除《法內情》的行為沒有侵犯王琪琪的信息網絡傳播權

c.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權

d.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的保護作品完整權

【答案】abc

【解析】本題考核著作權的保護。

選項a正確。《著作權法》第10條第1款第(一)項規定,發表權,即決定作品是否公之于眾的權利。據此可知,發表權是一次性權利,作品一旦發表,發表權即行消滅。本案中,《法內情》已經在網站上進行了發表,作品一旦發表,發表權即行消滅,之后網站的刪除行為不可能再侵害王琪琪的發表權。

選項b正確。《著作權法》第10條第1款第(十二)項規定,信息網絡傳播權,即以有線或者無線方式向公眾提供作品,使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。本案中,網站并未擅自將王琪琪的作品放到網絡上向他人提供,僅僅是刪除該作品,該行為沒有侵犯王琪琪的信息網絡傳播權。

選項c正確。《著作權法》第10條第1款第(二)項規定,署名權,即表明作者身份,在作品上署名的權利。其具體內容包括:(1)決定是否在作品上署名;(2)決定署名的方式,如署真名、筆名;(3)決定署名的順序;(4)禁止未參加創作的人在作品上署名;(5)禁止他人假冒署名,即有權禁止他人盜用自己的姓名或者筆名在他人作品上署名。本案中,王琪琪選擇在自己的作品署名“小玉兒”,網站擅自添加了“作者:王琪琪”字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權。

選項d錯誤。《著作權法》第10條第1款第(四)項規定,保護作品完整權,即保護作品不受歪曲、篡改的權利。本案中,網站并沒有歪曲作品的主題與思想,沒有侵犯王琪琪的保護作品完整權。

63.甲公司委托乙公司開發印刷排版系統軟件,付費20萬元,沒有明確約定著作權的歸屬。后甲公司以高價向善意的丙公司出售了該軟件的復制品。丙公司安裝使用5年后,乙公司訴求丙公司停止使用并銷毀該軟件。下列哪些表述是正確的?( )

a.該軟件的著作權屬于甲公司

b.乙公司的起訴已超過訴訟時效

c.丙公司可不承擔賠償責任

d.丙公司應停止使用并銷毀該軟件

【答案】cd

【解析】本題考核著作權的歸屬、著作權的保護。

選項a錯誤。《著作權法》第17條規定,受委托創作的作品,著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權屬于受托人。據此可知,該軟件的著作權屬于受托的乙公司。

選項b錯誤。《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規定,侵犯著作權的訴訟時效為二年,自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的,如果侵權行為在起訴時仍在持續,在該著作權保護期內,人民法院應當判決被告停止侵權行為;侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。據此可知,丙公司的侵權行為一直在持續,乙公司的起訴沒有超過訴訟時效。

選項c、d正確。《計算機軟件保護條例》第30條規定,軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權復制品的,不承擔賠償責任;但是,應當停止使用、銷毀該侵權復制品。如果停止使用并銷毀該侵權復制品將給復制品使用人造成重大損失的,復制品使用人可以在向軟件著作權人支付合理費用后繼續使用。

64.范某的下列有關骨科病預防與治療方面研究成果中,哪些可在我國申請專利?( )

a.發現了導致骨癌的特殊遺傳基因

b.發明了一套幫助骨折病人盡快康復的理療器械

c.發明了如何精確診斷股骨頭壞死的方法

d.發明了一種高效治療軟骨病的中藥制品【答案】bd

【解析】本題考核專利法的保護范圍。《專利法》第25條規定,對下列各項,不授予專利權:(一)科學發現;(二)智力活動的規則和方法;(三)疾病的診斷和治療方法;(四)動物和植物品種;(五)用原子核變換方法獲得的物質;(六)對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。對前款第(四)項所列產品的生產方法,可以依照本法規定授予專利權。

65.甲公司生產“美多”牌薰衣草保健枕,“美多”為注冊商標,薰衣草為該枕頭的主要原料之一。其產品廣告和包裝上均突出宣傳“薰衣草”,致使“薰衣草”保健枕被消費者熟知,其他廠商也推出“薰衣草”保健枕。后“薰衣草”被法院認定為馳名商標。下列哪些表述是正確的?( )

a.甲公司可在一種商品上同時使用兩件商標

b.甲公司對“美多”享有商標專用權,對“薰衣草”不享有商標專用權

c.法院對馳名商標的認定可寫入判決主文

d.“薰衣草”敘述了該商品的主要原料,不能申請注冊

【答案】ab

【解析】本題考核商標注冊條件、馳名商標。

選項a正確。《商標法》和《商標法實施條例》對同一件商品使用兩個以上的注冊商標并沒有作出禁止性的規定。法律、法規沒有禁止,且這種使用不違反商標法的立法精神,因此是允許的。

選項b正確。甲公司注冊的商標是“美多”,而不是“薰衣草”。因此,其對“美多”享有商標專用權,對“薰衣草”不享有商標專用權。

選項c錯誤。《最高人民法院關于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋》第13條規定,在涉及馳名商標保護的民事糾紛案件中,人民法院對于商標馳名的認定,僅作為案件事實和判決理由,不寫入判決主文;以調解方式審結的,在調解書中對商標馳名的事實不予認定。

選項d錯誤。《商標法》第11條規定,下列標志不得作為商標注冊:(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;(二)僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的;(三)其他缺乏顯著特征的。前款所列標志經過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標注冊。據此可知,“薰衣草”因主要敘述了該商品的主要原料而缺乏顯著性,但經過長期使用,已經取得了顯著性,取得顯著性之后可以申請注冊。

66.甲自書遺囑將所有遺產全部留給長子乙,并明確次子丙不能繼承。乙與丁婚后育有一女戊、一子己。后乙、丁遇車禍,死亡先后時間不能確定。甲悲痛成疾,不久去世。丁母健在。下列哪些表述是正確的?( )

a.甲、戊、己有權繼承乙的遺產

b.丁母有權轉繼承乙的遺產

c.戊、己、丁母有權繼承丁的遺產

d.丙有權繼承、戊和己有權代位繼承甲的遺產

【答案】acd

【解析】本題考核死亡時間的推定、代位繼承、遺囑繼承。《繼承法》第2條規定,相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡,如不能確定死亡先后時間的,推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的,如幾個死亡人輩份不同,推定長輩先死亡;幾個死亡人輩份相同,推定同時死亡,彼此不發生繼承,由他們各自的繼承人分別繼承。本案中,乙、丁同輩,推定二人同時死亡,彼此不發生繼承。

選項a正確。乙的第一順序法定繼承人是甲、戊、己,因此,甲、戊、己有權繼承乙的遺產。

選項b錯誤。因推定乙、丁同時死亡,丁不能繼承乙的遺產,所以丁母只能繼承丁的遺產,不能轉繼承乙的遺產。

選項c正確。丁的第一順序法定繼承人是、戊、己、丁母,因此,戊、己、丁母有權繼承丁的遺產。

選項d正確。《繼承法》第27條第(三)項規定,遺囑繼承人、受遺贈人先于遺囑人死亡的,按照法定繼承辦理。本案中,甲自書遺囑將所有遺產全部留給長子乙,但因乙先于甲死亡,甲的遺產應按照法定繼承辦理。丙是甲的第一順位法定繼承人,有權繼承甲的遺產。另外,《繼承法》第11條規定,被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。據此可知,甲的兒子乙先于甲死亡,甲死亡后,乙的子女戊、己有權代位繼承甲的遺產。

67.甲赴宴飲酒,遂由有駕照的乙代駕其車,乙違章撞傷丙。交管部門認定乙負全責。以下假定情形中對丙的賠償責任,哪些表述是正確的?( )

a.如乙是與甲一同赴宴的好友,乙不承擔賠償責任

b.如乙是代駕公司派出的駕駛員,該公司應承擔賠償責任

c.如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務的駕駛員,乙不承擔賠償責任

d.如乙是出租車公司駕駛員,公司明文禁止代駕,乙為獲高額報酬而代駕,乙應承擔賠償責任

【答案】bc

【解析】本題考核機動車交通事故侵權、職務侵權。

選項a錯誤。《侵權責任法》第49條規定,因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時,發生交通事故后屬于該機動車一方責任的,由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分,由機動車使用人承擔賠償責任;機動車所有人對損害的發生有過錯的,承擔相應的賠償責任。據此可知,原則上誰開車誰應當承擔賠償責任,所有人只在過錯范圍內承擔責任。本案中,甲赴宴飲酒,由有駕照的乙代駕其車,如乙是與甲一同赴宴的好友,乙違章應當由乙承擔責任,甲并無過錯。

選項b正確。《侵權責任法》第34條第1款規定,用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的,由用人單位承擔侵權責任。本項中,乙是代駕公司派出的駕駛員,乙的行為就是職務行為,應由該公司應承擔賠償責任。

選項c正確。如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務的駕駛員,同樣,乙的行為也是職務行為,應當由酒店承擔責任,乙不承擔賠償責任。

選項d錯誤。如乙是出租車公司駕駛員,雖然公司明文禁止代駕,但第三人并不知情,代駕仍然是在從事駕駛工作,對第三人而言出租車司機為人代駕是正常的工作范圍,因而出租車公司應當承擔責任。

(2012年)

51.根據公平正義理念的內涵,關于《物權法》第42條就“征收集體土地和單位、個人房屋及其他不動產”所作的規定,下列哪些說法可以成立?( )

a.有公共利益的需要,方可進行征收,實現國家、集體和個人利益的統一

b.征收須依照法定權限和程序進行,保證程序公正

c.對失地農民須全面補償,對失房市民可予拆遷補償,合理考慮不同訴求

d.明確保障住宅被征收人的居住條件,保護正當利益和民生

【答案】abd

【考點】征收

【解析】選項a、b正確。《物權法》第四十二條第一款規定,為了公共利益的需要,依照法律規定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產。

選項c錯誤,選項d正確。《物權法》第四十二條第三款規定,征收單位、個人的房屋及其他不動產,應當(而非可以)依法給予拆遷補償,維護被征收人的合法權益;征收個人住宅的,還應當保障被征收人的居住條件。

52.下列哪些情形屬于無效合同?( )

a.甲醫院以國產假肢冒充進口假肢,高價賣給乙

b.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅,將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元

c.有婦之夫甲委托未婚女乙代孕,約定事成后甲補償乙50萬元

d.甲父患癌癥急需用錢,乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫,甲無奈與乙簽訂了買賣合同

【答案】bc

【考點】合同的效力

【解析】選項a錯誤。《合同法》第五十二條第(一)項規定,一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益的,合同無效。本項中,甲醫院雖然以國產假肢冒充進口假肢,高價賣給乙,但其行為并沒有損害到國家利益。因此,該買賣合同不屬于無效合同。另外,《合同法》第五十四條第二款規定,一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。據此可知,甲醫院與乙簽訂的合同屬于可變更、可撤銷合同。

選項b正確。《合同法》第五十二條第(三)項規定,以合法形式掩蓋非法目的,合同無效。本項中,甲乙簽訂的房屋買賣合同,從形式上看是合法的,但其目的是為了避稅。屬于以合法形式掩蓋非法目的的情況,該合同無效。

選項c正確。《人類輔助生殖技術管理辦法》第三條規定,人類輔助生殖技術的應用應當在醫療機構中進行,以醫療為目的,并符合國家計劃生育政策、倫理原則和有關法律規定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。據此可以,“代孕”合同是違反相關法律法規的合同,屬于無效合同。

選項d錯誤。《合同法》第五十四條第二款規定,一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。本項中,乙的行為屬于乘人之危,該合同應屬于可變更、可撤銷合同,而非無效合同。

53.下列哪些情形屬于代理?( )


路過

雷人

握手

鮮花

雞蛋

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